Аффилированность согласно Microsoft

Коллеги лицензионщики и специалисты по SAM, давайте внесу ясность в стиле «вот белое, а вот чёрное», ибо это важно. Отложите пока свои знания, вне зависимости от их источника, всё, что вам сказал ваш великий учитель, мнение которого беспекословно, забудьте туманные рассуждения своего юридического отдела и вообще уберите детей от приёмников. Обратимся лучше к источникам, на основе которых будет происходить разбирательство. Если что. Не дай вам, конечно.

Многие сталкиваются с лицензионными соглашениями Microsoft, допускающими передачу части прав аффилированным лицам. Что типично вспоминается среднестатистическому специалисту ИТ, когда об этом заходит речь? Что где-то он слышал, что это «участие одного лица в другом более чем наполовину» или «51% акций», или ещё что-нибудь похожее. Что при этом вспоминает юрист (здесь любой, независимо от степени профессионализма, не бравший в руки соглашения Microsoft)? Что по законам этой страны аффилированными считаются лицо, участвующее более чем на 20% в другом.

Источник споров на этой почве догадываетесь в чём? Если вы подумали, что в том, что есть конфликт между положениями соглашений Microsoft и законодателстьвом, ответ неверный. Источник споров в непрофессионализме и нежелании вчитываться в тексты соглашений и законов. [more]

Закон РСФСР о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках гласит:

аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

аффилированными лицами юридического лица являются: член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Во-первых, перечень несколько шире, чем «более 20%», во-вторых, именно этот закон, при этом единственный, устанавливает определение аффилированного лица. На которое и опираются юристы, неспособные выполнять качественно свою работу (сиречь: читать все соответствующие бумаги, а не только полагаться на память и ЧСВ).

А вот цитата из документа Microsoft, соглашения Open License Agreement:

В настоящем соглашении используются следующие термины:

«Аффилированное лицо» стороны означает любое юридическое лицо, которым сторона владеет на правах собственности, которое владеет стороной на правах собственности или которое находится в совместном с нею владении на праве собственности. Термин «владение на праве собственности» означает владение на праве собственности более чем 50%-ной долей участия в уставном (складочном) капитале.

Ключевой здесь является фраза «В настоящем соглашении используются следующие термины». Которая говорит нам о том, что «Аффилированное лицо» в данном случае — чётко определённый термин для данного конкретного документа. И определение его дано достаточно ясно.

Тем из вас, кто когда-нибудь программировал, приведу два аналога: (а) макро «Аффилированное лицо», определение подставляется каждый раз, когда вы видите термин «Аффилированное лицо» вместо термина, и (б) локальная константа (в общем, то же, что и макро).

Юристам без опилок в голове поясню простым языком. Если бы определения не было в соглашении, то тогда любое упоминание словосочетания «аффилированное лицо» относилось бы к определению, которое даёт законодательство. А так любое словосочетание «аффилированное лицо» в тексте соглашения означает только то, что написано в его определении в самом соглашении. И никакого отношения уже это словосочетание к упомянутому выше закону РСФСР не имеет, это локальный термин, применяемый в данном документе всего лишь в целях улучшения его читаемости. Чтобы каждый раз не писать «любое юридическое лицо, которым сторона...» и далее по тексту определения.

Далее я подробные статьи и цитаты пока не привожу, но намерен написать продолжение вскорости, только попросите.

Из Части 4 ГК РФ напомню, что использовать мы можем только те права, которые нам делегировал правообладатель по цепочке лицензионных и сублицензионных договоров. Если лицензионного договора нет, действуют положения статьи 1276. Далее, если право не передано явно, оно считается непереданным, см. статью 1229. Как написано правообладателем, так мы ПО и должны использовать, и любой отход от разрешённого использования считается нарушением.

Выстраиваем цепочку: реселлер передаёт клиенту права по (суб)лицензионному договору. В котором (если договор грамотный) указано, что права передаются в соответствии с текстами соглашений и правил использования ПО, установленным правообладателем (или явно указывают документы: Enterprise Agreement, CASA и т.п.). Далее в самих документах Microsoft, на которые ссылается (суб)лицензионный договор установлено, что права по всем корпоративным программам лицензирования регулируются тремя докуметами (прямо таки единство в трёх лицах): Product Use Rights, Product List и непосредственно текстом самого соглашения корпоративного лицензирования. Определение аффилированного лица даётся в тексте корпоративного соглашения. В двух других документах все отсылки звучат так (падеж может отличаться): «аффилированное лицо (как определено в соглашении)», т.е. на всякий случай отсылают нас к определению, данному в соглашении, чтобы нас вдруг нечистый не попутал вскрикнуть радостно: «Ага! Тут применяется определение, данное законом РСФСР!!11» Не применяется. Расслабьтесь.

Впрочем, очень хочется поспорить про 20% — дуйте в суд, доказывайте проверкам и т.п. Кто ж вам запретит развлекаться. Только не заигрывайтесь, люди пострадать могут.

© Alexander Golev & Partners Software Asset Management Experts Ltd. Сайт использует Nesta Ruby CMS.
Яндекс.Метрика